Туроператор, който не притежава качеството застраховател, презастраховател, застрахователен брокер или агент, има сключен договор за застрахователно посредничество, съгласно който той действа от името и за сметката на застрахователя по повод предлаганите от него застрахователни продукти. По силата на сключения договор дружеството – туроператор получава от застрахователя възнаграждение за извършваните от него посреднически услуги. Туроператорът не е регистриран по реда на ЗДДС.
- Комисионните, които туроператорът получава въз основа на сключения договор за застрахователно посредничество, освободени доставки ли са по смисъла на чл. 47 от ЗДДС?
- Извършените посреднически услуги по силата на сключения договор участват ли при формирането на облагаем оборот за задължителна регистрация по реда на ЗДДС?
По смисъла на чл. 5, ал. 1 от Кодекса за застраховането, застрахователно посредничество е дейността по разпространение на застрахователни продукти, която се извършва срещу възнаграждение от лице, различно от застраховател или негов служител. Именно такъв е и сключения договор за застрахователно посредничество между туроператора и застрахователя. По силата на този договор, туроператорът се задължава да извършва от името и за сметка на застрахователя продажба на застрахователните продукти, предлагани от самия застраховател. В договора е уговорено туроператорът да получава от застрахователя възнаграждение за извършените от него посреднически услуги /комисионна/.
В конкретния случай, туроператорът не осъществява застрахователни услуги, тъй като той действа от името и за сметка на застрахователя. Продажбата на застрахователни услуги, по смисъла на Кодекса за застраховането, се осъществява от застрахователя, който всъщност се явява доставчик на освободена доставка по реда на чл. 47 от ЗДДС. Получател по тази доставка е застрахованото лице. Поради тази причина, не възниква задължение за туроператора да документира продажбата на съответния застрахователен продукт, нито да я отразява в дневника за продажбите.
Налице е обаче втора доставка, по която доставчик е туроператорът, в качеството си на посредник, а получател – застрахователят. Данъчната основа на тази доставка съответства на договореното възнаграждение за посреднически услуги между туроператора и застрахователя.
В сила от 01.01.2021 г., тази втора доставка също се явява освободена доставка по чл. 47 от ЗДДС. Според посочената разпоредба, от облагане с ДДС биват освобождавани доставките на услуги, свързани с извършването на застрахователни и презастрахователни услуги, включително на свързаните с тях услуги, извършвани от застрахователни брокери и агенти.
Считано от 01.01.2021 г., с цел отстраняване на противоречието с чл. 135, параграф 1, б. „а“ от Директива 2006/112/ЕО, е направена промяна в чл. 47 от ЗДДС, относно освобождаването от облагане с ДДС на доставките на застрахователни и презастрахователни услуги. Преди промяната, освобождаването от ДДС на доставките на застрахователни и презастрахователни услуги се поставяше в зависимост от:
- качеството на данъчно задълженото лице – застраховател, презастраховател, брокер или застрахователен агент;
- спазване на условията на Кодекса за застраховането.
С направеното изменението се премахва условието лицата, които извършват застрахователни и презастрахователни услуги, включително и на свързаните с тях услуги, да отговарят на формалните изисквания на Кодекса за застраховането. С други думи, промяната на чл. 47 от ЗДДС засяга най- вече лицата, които осъществяват застрахователни и презастрахователни услуги, включително на свързаните с тях услуги, извършвани от застрахователни брокери и агенти, без да отговарят изискванията на Кодекса на застраховането.
Съгласно промяната, считано от 01.01.2021 г, услугите, които са пряко свързани със застраховане и които се предоставят от лица, които не са застрахователи, презастрахователи, застрахователни брокери и агенти, са освободени доставки по смисъла на чл. 47 от ЗДДС.
В този ред на мисли е и практиката на Съда на Европейския съюз /СЕС/. В редица свои решения СЕС постановява, че при определяне на обстоятелството дали посредническата услуга, пряко свързана със застраховане, попада в обхвата на освободените доставки, следва да се прецени съдържанието на дейностите във връзка с предоставяната услуга. В решения C‑472/03, т. 32, C‑169/04, т. 66 и C‑124/07, т. 17, съдът приема, че признаването на качеството на застрахователен брокер или агент зависи от съдържанието на разглежданите дейности. Следователно, от значение за освобождаване от ДДС е естеството на предоставяната услуга, а не качеството на лицето, което я предоставя.
В подкрепа на горното е и Решение по дело С-40/15. В т. 23 от същото, съдът пояснява, че изразът „застрахователни сделки“ не се отнася единствено до сделките, извършвани от самите застрахователи, а по принцип има достатъчно широко съдържание, за да включва предоставянето на застрахователно покритие от данъчнозадължено лице, което само по себе си не е застраховател, но което в рамките на групово застраховане предоставя на клиентите си такова покритие, като използва услугите на застраховател, който се задължава да поеме застрахования риск. По естеството си обаче този вид сделки предполагат съществуването на договорно отношение между доставчика на застрахователната услуга и лицето, чиито рискове са покрити от застраховката, а именно застрахованото лице /Решение Taksatorringen, C‑8/01, т. 40 и 41/.
Видно от гореизложеното, за да се определи дали разглежданите доставки на услуги попадат в обхвата на освободените доставки, е необходимо да се анализира самото съдържание на доставяните услуги. При този анализ от значение са две условия:
- Доставчикът трябва да има отношения със застрахователя и със застрахованото лице /Решение C‑8/01, т. 44/. По смисъла на Решение С-124/07, т. 29, тези отношения може да са само косвени, ако доставчикът е подизпълнител на брокера или агента: „С оглед на горепосоченото на поставения въпрос трябва да се отговори, че член 13, Б, буква а) от Шеста директива трябва да се тълкува в смисъл, че обстоятелството, че застрахователен брокер или агент не е пряко свързан със страните по застрахователния или презастрахователния договор, за чието сключване той има принос, а има само косвена връзка с последните чрез друго данъчнозадължено лице, пряко свързано с една от тези страни, с което този застрахователен брокер или агент има договорна връзка, допуска доставената от последния услуга да се освободи от ДДС на основание на посочената разпоредба.“ Според посоченото в Решение по дело С-124/07, обстоятелството, че застрахователен брокер или агент не е пряко свързан със страните по застрахователния или презастрахователния договор, не може да бъде само по себе си пречка за освобождаване на доставката.
- Дейността на доставчикът, трябва да обхваща съществени аспекти на работата по застрахователно посредничество, каквито са търсенето на бъдещи клиенти и свързването им със застрахователя с цел сключването на застрахователни договори, т.е. предоставяните услуги по своята същност трябва да имат връзка със същността на професията застрахователен брокер или агент. В този смисъл е Решение C‑472/03, т. 33 и 36. Също така по смисъла на Решение C‑124/07, т. 9 и т. 18, когато става въпрос за подизпълнител, от съществено значение е той да взима участие в сключването на застрахователните договори.
Обобщение:
В конкретния случай са изпълнени условията, за да бъде приложена нормата на чл. 47 от ЗДДС, а именно:
- комисионните, които получава туроператорът са в резултат на сключен договор за застрахователно посредничество, по силата на който туроператорът участва в търсенето на клиенти и свързването им със застрахователя с цел сключване на застрахователни договори;
- туроператорът има отношения със застрахователя и със застрахованото лице.
Следователно, извършваните от туроператора посреднически услуги, свързани с договарянето на застрахователни и презастрахователни сделки и в този смисъл характерни по естеството си за услуги, извършвани от застрахователен брокер или агент, ще са освободени доставки по чл. 135, ал. 1, б. „а“ от Директива 2006/112/ЕО, респ. по чл. 47 от ЗДДС.
Извършените посреднически услуги по силата на сключения договор участват ли при формирането на облагаем оборот за задължителна регистрация по реда на ЗДДС?
На основание чл. 12, ал. 1 от ЗДДС облагаема доставка е всяка доставка на стока или услуга по смисъла на чл. 6 и 9, когато е извършена от данъчно задължено лице по този закон и е с място на изпълнение на територията на страната, както и доставката, облагаема с нулева ставка, извършена от данъчно задължено лице, освен в случаите, в които този закон предвижда друго.
В глава четвърта от ЗДДС са изброени освободените доставки, които представляват изключение от нормата на чл. 12, ал. 1 от закона.
Съгласно разпоредбата на чл. 96, ал. 1 от ЗЗДС всяко данъчно задължено лице, което е установено на територията на страната, с облагаем оборот 50 000 лв. или повече за период не по-дълъг от последните 12 последователни месеца преди текущия месец е длъжно в 7-дневен срок от изтичането на данъчния период, през който е достигнало този оборот, да подаде заявление за регистрация по този закон. Когато оборотът е достигнат за период не по-дълъг от два последователни месеца, включително текущия, лицето е длъжно да подаде заявлението в 7-дневен срок от датата, на която е достигнат оборотът.
Облагаемият оборот, по смисъла на чл. 96, ал. 2 от ЗДДС, е сумата от данъчните основи на извършените от лицето:
- облагаеми доставки, включително облагаемите с нулева ставка;
- доставки на финансови услуги по чл. 46;
- доставки на застрахователни услуги по чл. 47.
Предвид това, че посредническите услуги, които туроператорът оказва на застрахователя са освободени доставки по чл. 135, пар. 1, б. „а“ от Директива 2006/112/ЕО, респ. по чл. 47 от ЗДДС, то същите ще участват при формирането на облагаем оборот за задължителна регистрация по реда на ЗДДС. След регистрацията по ЗДДС за тези услуги не се начислява ДДС на основание на чл. 47 от с.з.